{"id":463,"date":"2013-03-16T15:32:01","date_gmt":"2013-03-16T14:32:01","guid":{"rendered":"http:\/\/www.arbrb.de\/blog\/?p=463"},"modified":"2013-03-19T16:00:52","modified_gmt":"2013-03-19T15:00:52","slug":"anderung-der-rechtsprechung-zur-leiharbeit-wahlen-und-zahlen-immer","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.arbrb.de\/blog\/2013\/03\/16\/anderung-der-rechtsprechung-zur-leiharbeit-wahlen-und-zahlen-immer\/","title":{"rendered":"\u00c4nderung der Rechtsprechung zur Leiharbeit: w\u00e4hlen und(!) z\u00e4hlen!"},"content":{"rendered":"

Das BAG<\/strong> macht Leiharbeit<\/strong> Schritt f\u00fcr Schritt weniger attraktiv<\/strong>, nicht nur durch die weitere Ausdifferenzierung des „equal Pay“ – Grundsatzes\u00a0 – vgl. dazu die Urteile des 5.Senats v.13.3.2013 – 5 AZR 954\/11, 146\/12 ,u.a. Pressemitteilung Nr. 17\/13<\/a> – , sondern im Besonderen durch die \u00c4nderung der Rechtsprechung<\/strong> des 7. Senats zur Ber\u00fccksichtigung der Leiharbeitnehmer bei der Zahl der Besch\u00e4ftigten eines Betriebs.<\/p>\n

Mit Beschluss vom<\/a> 13.3.2013 – 7 ABR 69\/11, Pressemitteilung Nr. 18\/13<\/a> – \u00e4ndert der 7.Senat<\/strong> seine bisherigen Judikate zu \u00a7 9 BetrVG<\/strong> – so noch Beschl. v. 10.3. 2004 – 7 ABR 49\/03, ArbRB online; ebenso: ErfK\/Koch<\/em> \u00a7 9 BetrVG Rz.2 a.E.; schon bisher a.A.: Fitting pp. \u00a7 9 Rz. 30 ff,\u00a0\u00a0 – und z\u00e4hlt Leiharbeitnehmer<\/strong> bei der\u00a0 f\u00fcr die Gr\u00f6\u00dfe des Betriebsrats<\/strong> ma\u00dfgeblichen Anzahl<\/strong> der Arbeitnehmer eines Betriebes grunds\u00e4tzlich mit.<\/strong> Dies ergebe die insbesondere am „Sinn und Zweck“ der Schwellenwerte <\/strong>orientierte Auslegung des Gesetzes. Jedenfalls komme es bei einer Betriebsgr\u00f6\u00dfe von mehr als 100 Arbeitnehmern nicht auf die Wahlberechtigung<\/strong> der Leiharbeitnehmer an. Bei dem Verfahren ging es um die Anfechtung einer Betriebsratswahl in einem Betrieb mit 879 Stammkr\u00e4ften<\/strong> und 292 Leiharbeitnehmern<\/strong>. Der Wahlvorstand hatte\u00a0 diese 292 nicht ber\u00fccksichtigt – in \u00dcbereinstimmung mit der bisherigen Rechtsprechung des 7. Senats! – und nur einen 13-k\u00f6pfigen<\/strong> Betriebsrat w\u00e4hlen lassen. Zusammen mit den 292 Leiharbeitskr\u00e4ften h\u00e4tte der Betriebsrat aus 15 Mitgliedern <\/strong>bestehen m\u00fcssen.<\/strong> Die Wahlanfechtung<\/strong> hatte – im Gegensatz zu den Vorinstanzen – beim BAG Erfolg.<\/strong><\/p>\n

Im Beschluss bleibt die Frage ausdr\u00fccklich offen, ob es auf die Wahlberechtigung der Leiharbeitnehmer ankommen kann<\/strong>, weil nach \u00a7 9 S.1 BetrVG ab 101<\/strong> Arbeitnehmern die Zahl der BR-Mitglieder nur noch von der Zahl der Arbeitnehmer abh\u00e4ngt. Bis zur Zahl von 100 kommt es auf die Wahlberechtigung an. M.E. spricht wegen der Regelung in \u00a7 7 S.2 BetrVG alles daf\u00fcr, auch dann die Leihkr\u00e4fte mitzuz\u00e4hlen( so wohl auch Fitting a.a.O.)<\/p>\n

Die Entscheidung liegt auf der inzwischen stabilen Linie wohl aller Senate des\u00a0 BAG.<\/p>\n

Auch der 1. Senat des BAG kn\u00fcpft bei dem in \u00a7 111 BetrVG ma\u00dfgeblichen Schwellenwert schon seit 2004 – Urt.v.16.11.2004 – 1 AZR 642\/03,<\/strong> ArbRB online – an die Zahl der wahlberechtigten<\/strong> Arbeitnehmer an und z\u00e4hlt<\/strong> die Leiharbeitnehmer mit<\/strong>, wenn sie wahlberechtig<\/strong>t, also seit drei Monaten im Betrieb besch\u00e4ftigt sind, \u00a7 7 S.2 BetrVG (best\u00e4tigt durch Urt.v.18.10.2011 – 1 AZR 335\/10, <\/strong>ArbRB online).<\/p>\n

Der 2. Senat hatte mit seinem Urteil vom 24.1.2013 – 2 AZR 140\/12,Pressemitteilung Nr.6\/13 – die j\u00fcngste Entscheidung des 7.Senats vorgegeben. Entgegen der bisher hM (vgl. statt aller: ErfK\/Kiel \u00a7 23 KSchG Rz. 19 mwN) z\u00e4hlen\u00a0 nach Ansicht des 2. Senats auch bei der Betriebsgr\u00f6\u00dfe gem \u00a7 23 KSchG Leiharbeitnehmer mit, wenn ihr Einsatz auf einem „in der Regel“ vorhandenen Personalbedarf beruht.<\/p>\n

Also gilt f\u00fcr unsere Praxis – unter den in den Entscheidungen aufgestellten Voraussetzungen: Leiharbeitnehmer w\u00e4hlen und<\/em><\/strong> z\u00e4hlen!<\/p>\n

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